הגיע הזמן לעדכון גרסה

מאת: עו"ד אביחי חג'בי

אין חולק כי מכשיר הטלפון הנייד (בלעז: סמארטפון) שברשותנו הפך מזמן לכלי האוצר מידע פרטי רב בתוכו, החל ממידע רפואי המשך במידע כלכלי וכלה בחלופת מסרונים אישיים.

בתקופה האחרונה, אנו מצויים בסערת פרשיות בהן המחלוקת היא אופן החיפוש במכשירים  הניידים ומעמדם החוקי של התוצרים שהופקו מהם.

כך למשל, חוקרי משטרת ישראל פעלו בניגוד לחוק כאשר בצעו חיפוש מאולתר במכשירי הטלפון הניידים של יועצי ראש הממשלה שנחשדו בעבירה של הטרדת עד המדינה שלמה פילבר.

החוקרים עיינו וצלמו את מסכי המכשירים בהסכמת יועצי ראש הממשלה אולם לא מסרו להם כי עומדת להם הזכות להתנגד לחיפוש המאולתר ואף לא מצאו לבקש מבעוד מועד צו מבית המשפט שיאפשר להם "לחדור" למכשירי הטלפון הניידים.

מקרה נוסף היה בעניינו של יו"ר לשכת עורכי הדין לשעבר אפי נווה. פרקליט המדינה לשעבר שי ניצן  מצא להעניק חסינות שערורייתית לעיתונאית הדס שטייף על אף שפרצה, ע"פ הנטען, למכשירו הנייד של נווה וספקה תוצרים המגלים עבירה פלילית לכאורה. אין חולק כי ביצוע מעשה של פריצה או חיפוש בנייד בניגוד לחוק מקימים עבירות פליליות.

אלא שככל הנראה מלבד המחלוקת שתהא במשפטו של נווה האם ביצע עבירה בכלל, תהא מחלוקת נוספת, משמעותית לא פחות, שתכה גלי תקשורת רבים מהו מעמדם של התוצרים שהופקו ממכשירו הנייד של נווה, האם ניתן לפסול אותם או שמא להישען עליהם כחלק מהמסד הראייתי כנגד נווה.

תשובה, לא מפורשת, למחלוקת זו נתנה בשבוע שעבר מפיו של שופט בית המשפט העליון יוסף אלרון שדן בבקשתם של יועצי ראש הממשלה שלא לאפשר למשטרת ישראל לערוך חיפוש במכשירי הטלפון הניידים שבבעלותם.

החלטה זו של בית המשפט העליון מוכיחה, באופן חד משמעי, כי יש "לעדכן גרסה" בחוק ולקבוע  כי דוקטרינת "פירות העץ המורעל" תחול בשיטת משפטנו. דוקטרינה זו קובעת כי ראיות שהושגו באופן לא חוקי ייפסלו ולא ניתן להישען עליהם כחלק מהמסד הראייתי לשם הרשעת אדם בבחינת "צדק צדק תרדוף" שכן את הצדק יש לרדוף בצדק.  

בית המשפט העליון בהחלטתו הביע חשש מן העובדה כי היעתרות לבקשה למתן צו, בדיעבד, שיאפשר לרשויות החקירה לחדור לטלפון נייד לאחר שבוצע בו חיפוש לא חוקי יהווה תמריץ מסוים לרשויות החקירה לערוך "מסע דייג" במכשירי טלפון ניידים של חשודים.

אלא שעל אף חשש משמעותי זה, בית המשפט העליון לא מצא לקבוע כלל חד משמעי לפיו ביצוע חיפוש לא חוקי במכשיר טלפון נייד משמעו פסילת התוצר שהופק ממנו ודחיית בקשה, בדיעבד, מבית המשפט למתן צו חיפוש במכשיר הטלפון הנייד.

בית המשפט בהחלטתו מנה מספר כללים הנתונים כמובן לפירושים שונים הנשענים על סבירות ואיזונים. כידוע סבירות ואיזונים הינם מושגים סובייקטיבים הקשורים בכל שופט ושופט באופן שונה.

ברור לכל, כי התופעה לא תפסק עד שבית המשפט יבהיר לנציגי רשויות החקירה כי פגיעה בפרטיות נחקר, באופן לא חוקי, תביא לפסילת תוצרים באופן גורף. מערכת המשפט של ארצות הברית, הדמוקרטיה הגדולה בעולם, נטלה על עצמה כלל זה גם אנחנו יכולים.

לעדכן גרסה (חוק) כבר אמרנו?  

פורסם באתר "סרוגים" – 30.12.19. למאמר לחצו כאן.